法學論著
論著名稱: 法律繼受與轉型期司法機制-民初大理院「司法兼營立法」論
編著譯者: 黃源盛
出版日期: 2008.10
資料來源: 大陸 中國政法大學法律史學研究院社會轉型與法律變革國際學術研討會
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授 權 者: 黃源盛
關 鍵 詞: 法律繼受轉型期司法機制大清現行刑律
中文摘要: 本文想針對民初大理院民事裁判的「法源性」再做進一步的闡明。尤其,要對下列幾個問題作一些精進的思考:在立法功能不彰及成文法闕如的年代,大理院如何去探尋民事規範的法源?當法源相互衝突時,規範間的效力高下又該如何解決?在民國初期,帝制中國的最後一部傳統刑法典《大清現行刑律》,如何改頭換面,變成民事裁判的法源依據?大理院時期「判例要旨」的性質是否屬英美法系中的判例法(Case law)?民國正式的「民法典」尚未出世前,曾有《大清民律草案》的編纂,該部民律草案的性質及地位究竟該如何看待?此外,大理院的民事判決先例在法學方法上的運用,究竟留給世人哪些值得省思的課題?
目  次: 一、序說
二、《大清現行刑律》如何換裝成民事審判的法源依據?
三、大理院時期「判例」的性質是否屬英美法系的判例法(Case law)?
四、《大清民律草案》的性質與地位宜如何看待?
五、結語
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