法學論著
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論著名稱： 從民刑混沌到民刑分立－三訪民國初期大理院民事審判法源
編著譯者： 黃源盛
出版日期： 2009.10.17
資料來源： 台灣；大陸 京都大學「東史上中國訴訟社會研究」研討會
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授 權 者： 黃源盛
關 鍵 詞： 民刑混沌；民刑分立；民事審判
中文摘要： 本文擬從實證的角度出發，針對清末司法新制，如何從「民刑混沌」到「民刑分立」的嚆矢與轉化先作扼要的敘述。而最主要者，想針對民初大理院民事裁判的法源性再做進一步的闡明。尤其，要對下列幾個問題作一些精進的思考：在立法功能不彰及成文法闕如的年代，大理院如何去探尋民事規範的法源？當法源相互衝突時，規範間的效力高下又該如何解決？在民國初期，帝制中國的最後一部傳統刑法典《大清現行刑律》，如何改頭換面成民事裁判的法源依據？大理院時期「判例要旨」的性質是否屬英美法系中的判例法（case law）？是否從事「司法兼營立法」的權宜作為？民國正式的「民法典」尚未出世前，晚清曾有《大清民律草案》的編纂，這部民律草案的性質及地位究竟該如何看待？此外，大理院的民事判決先例在法學方法上的運用，究竟留給世人哪些值得省思的課題？
目　　次： 序言
第一節、晚清「民刑分立」的開端與轉型
第二節、無民法典如何進行民事審判？－民初大理院民事紛爭解決的法源順序
一、法律
二、習慣法
三、條理
第三節、大理院民事判決例在法學方法上的運用
一、《大清現行刑律》如何換裝成民事審判的法源依據？
二、大理院時期的判例是「司法兼營立法」？
三、《大清民律草案》是「準法典」？抑或「條理」？
結語
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